海南省人民代表大会常务委员会关于修改《海南省公民无偿献血条例》的决定

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用人单位应着重掌握的上海高院若干规定

孙斌


上海一些公司在全国各地或者全国各地一些公司在上海有分公司、办事处，由于聘用的员工是上海本地人士或者劳动争议在发生在上海，因而上海高院出台的《关于适用若干问题的意见》（沪高法[2009]73号）、《关于劳动争议纠纷若干程序问题的意见》（沪高法[2008]181号）规定对人力资源管理的影响应成为这些公司要研究适用劳动关系的重点之一。笔者将近期对上述两个规定进行研究的一些个人想法提出，仅作参考、交流：
A: 《关于适用若干问题的意见》（沪高法[2009]73号）
1、二、劳动关系双方当事人未订立书面合同的处理
劳动合同的订立和履行，应当遵循诚实信用原则。劳动者已经实际为用人单位工作，用人单位超过一个月未与劳动者订立书面合同的，是否需要双倍支付劳动者的工资，应当考虑用人单位是否履行诚实磋商的义务以及是否存在劳动者拒绝订立等情况。如用人单位已尽到诚信义务，而因不可抗力、意外情况或者劳动者拒绝签订等用人单位以外的原因，造成未订立书面劳动合同的，不属于《中华人民共和国劳动合同法实施条例》（以下简称“《实施条例》”）第六条所称的用人单位“未与劳动者订立书面劳动合同”的情况；因用人单位原因造成未订立书面劳动合同的，用人单位应当依法向劳动者支付双倍工资；但因劳动者拒绝订立书面劳动合同并拒绝继续履行的，视为劳动者单方终止劳动合同。
笔者意见：
企业应当对“不可抗力”、“意外情况”、 “劳动者拒绝签订劳动合同”泛指的对象加以列举。避免用人单位未与劳动者订立劳动合同的情况发生。
例如：
（1）不可抗力泛指地震、洪水、强台风等。
（2）意外情况包括人事部人员因私（因病）请假等。
（3）劳动者拒绝签订劳动合同，包括在书面通知的时间内不到人力资源部签订劳动合同等。

2、三、劳动合同变更的形式要求
《劳动合同法》第三十五条规定，劳动合同变更的应当采用书面形式。这里的书面形式，包括发给劳动者的工资单、岗位变化通知等等。因为随着劳动合同的持续履行，劳动合同双方的权利义务本身就必然会不断变化。如随着劳动者工作时间的增加，其休假、奖金标准发生的自然变化等等，都属于劳动合同的变更。因此，对于依法变更劳动合同的，只要能通过文字记载或者其他形式证明的，可以视为“书面变更”。
笔者意见：
该规定可在一定程度上帮助用人单位解决日常事务中的一个重大问题：员工调岗纠纷。
由于用人单位直接与员工协商调动岗位的冲突比较大，双方可在劳动合同或者规章制度中规定变更劳动合同方式，即向指定邮箱发送邮件。通过无形的电子邮件避免一定程度上的冲突，待员工按邮件要求到新岗位报到工作（最好在事后发放的相关文件上签字），即调岗成功。

3、五、用人单位解除劳动合同时如需要向劳动者支付一个月的替代通知期工资（简称“代通金”），其支付标准如何确定
《实施条例》规定“代通金”的支付标准，应当以上个月的工资标准确定，但只以单月的工资为准，可能过高或过低，既有可能对用人单位不利，也不可能对劳动者不利，从整体上看不利于促进和形成和谐稳定的劳动关系。所以，结合劳动法和劳动合同法的立法精神，上个月的工资标准，应当是劳动者的正常工资标准。如其上月工资不能反映正常工资水平的，可按解除劳动合同之前劳动者十二个月的平均工资确认。
笔者意见：
如员工解除劳动合同前一个月工资高于员工本人前十二个月平均工资的，用人单位可以主张按本条规定支付代通知金；如员工解除劳动合同前一个月工资低于本人前十二个月平均工资的，用人单位可以主张按《劳动合同法实施条例》第二十条规定支付代通知金。

4、六、劳动合同期满而约定的服务期未到期的处理
服务期是用人单位以给付一定培训费用为代价，要求接受对价的劳动者为用人单位相应提供服务的约定。用人单位依约支付相应对价后，即已完全履行自己的合同义务，是否要求劳动者提供服务则成为用人单位的权利。基于民事权利都可以放弃的基本原则，在劳动合同期满后，用人单位放弃对剩余服务期要求的，应当准许。此时，劳动合同可以终止，但用人单位不得向劳动者追索剩余服务期的赔偿责任；用人单位未放弃对剩余服务期要求，继续提供工作岗位并要求劳动者履行服务期约定的，双方当事人应当继续履行。继续履行合同期间，用人单位不提供工作岗位的，视为其放弃对剩余服务期的要求，劳动合同终止。
笔者意见：
由于该条规定不具有实际操作性，建议用人单位在培训协议中特别约定：“在劳动合同期满、服务期限未到期继续履行期间，用人单位提前三天通知劳动者并明确放弃对剩余服务期要求的，双方的劳动合同终止。”

5、八、用人单位因“违法解除或终止合同”需向劳动者支付赔偿金的适用范围
根据劳动合同法第四十八条的适用前提，是劳动合同应当履行而实际上已经不再继续履行，不包括劳动合同本来就符合解除和终止条件的情况，即用人单位在不具备合法解除或终止条件的情况下解除合同。因此，如果依法已经具备解除或者终止的条件，只是用人单位在办理解除或终止的程序上存在瑕疵的，不属于本条规定的范围。如用人单位在已经具备解除条件的情况下，只是存在未提前30天通知劳动者等程序瑕疵的，则用人单位应当通过支付相应的“代通金”等方式加以补正，但无需支付赔偿金。
笔者意见：
在程序上除了需提前三十天通知劳动者外，用人单位单方面提出解除劳动合同，按规定还应当事先将解除劳动合同理由通知工会。
（1）如用人单位没有成立工会，或者没有事先将解除劳动合同的理由通知工会，但已提前三十天通知劳动者的，可以支付一个月代通知金弥补程序上的瑕疵。
（2）如上述两个程序均没有履行的，但用人单位依法具备解除劳动合同条件的，也只需支付一个月代通知金弥补程序上的瑕疵。

6、九、劳动者以用人单位未“及时、足额”支付劳动报酬及“未缴纳”社保金为由解除合同的，“及时、足额”支付及“未缴纳”情形的把握
用人单位依法向劳动者支付劳动报酬和缴纳社保金，是用人单位的基本义务。但是，劳动报酬和社保金的计算标准，在实际操作中往往比较复杂。而法律规定的目的就是要促使劳动合同当事人双方都诚信履行，无论用人单位还是劳动者，其行使权利、履行义务都不能违背诚实信用的原则。如果用人单位存在有悖诚信的情况，从而拖延支付或拒绝支付的，才属于立法所要规制的对象。因此，用人单位因主观恶意而未“及时、足额”支付劳动报酬及“未缴纳”社保金的，可以作为劳动者解除合同的理由。但对确因客观原因引起的计算标准不清楚、有争议，导致用人单位未能“及时、足额”支付劳动报酬或“未缴纳”社保金的，不能作为劳动者解除合同的依据。
笔者意见：
（1）用人单位支付工资的时间，应结合本单位实际明确具体的支付时间，如支付工资的时间需要调整，也应当及时通知员工。
（2）对工资计算上可能存在的问题，应在相关规定上加以明确规定，：凡员工发现工资支付错误的，应及时提出异议。用人单位在接受异议核实后，应当在多长时间内支付差额的工资。
（3）对于社会保险的缴纳，应明确告知劳动者提交相关资料办理当月（第一个）社会保险的截止时间，超过截止时间提交的社会保险次月缴纳。

7、十一、用人单位要求劳动者承担合同责任的处理
劳动合同的履行应当遵循依法、诚实信用的原则。劳动合同的当事人之间除了规章制度的约束之外，实际上也存在很多约定的义务和依据诚实信用原则而应承担的合同义务。如《劳动法》第三条第二款关于“劳动者应当遵守劳动纪律和职业道德”等规定，就是类似义务的法律基础。因此，在规章制度无效的情况下，劳动者违反其必须遵守的合同义务，用人单位可以要求其承担相应责任。劳动者以用人单位规章制度没有规定为由提出抗辩的，不予支持。但在规范此类行为时，应当仅对影响劳动关系的重大情况进行审核，以免过多干涉用人单位的自主管理权。
笔者意见：
用人单位如果没有依法制定规章制度或者根本没有规章制度，在劳动争议仲裁（诉讼）中用人单位可以主张参照同行业多家企业依法制定的规章制度追究其违反劳动合同的责任。
江苏省无锡市人民政府


无锡市政府关于印发无锡市航空企业扶持资金管理暂行办法的通知
锡政发〔2008〕205号

各市（县）和各区人民政府，市各委、办、局，市各直属单位：

　　现将《无锡市航空企业扶持资金管理暂行办法》印发给你们，请认真贯彻执行。

　　二○○八年八月七日

　　无锡市航空企业扶持资金管理暂行办法

　　第一章 总则

　　第一条 为鼓励航空企业在无锡机场发展航空客货运业务，增强无锡航空竞争力，促进无锡地区经济发展，根据我市实际情况，特制定本办法。

　　第二条 无锡市航空企业扶持资金（以下简称扶持资金）是市政府安排用于吸引国内外航空公司来无锡发展，进一步提升无锡机场竞争力的政策性资金。

　　第三条 扶持资金由财政部门根据实绩进行兑现，不设专项，所需资金在预算中统一安排。

　　第四条 扶持资金的管理和使用坚持“公开、公平、公正”的原则，实行企业申报、部门考核、政府决策、绩效评价。

　　第二章 扶持范围和条件

　　第五条 扶持资金的扶持范围：国际国内新开航线的客运业务；国际及国内全货运业务；国内重点城市的客运航线。

　　第六条 扶持资金的扶持条件：

　　（一）必须具有法人资格的航空公司，方可申请“扶持资金”。

　　（二）新开国际客运航班的航空公司，客运航班必须持续运营（每周离港航班在3班次以上）满一年。

　　（三）新开货运国际航线的航空公司，该航线每个运营年度（自开航之日起满一年为一个运营年度）安排飞行的航班须在100班以上。

　　（四）新开货运国内（含港澳地区）航线的航空公司，该航线每个运营年度（自开航之日起满一年为一个运营年度）安排飞行的航班须在300班以上。

　　（五）新开国内（含港澳地区）客运航班的航空公司，客运航班必须持续运营（每周离港航班在5班次以上）满一年。

　　（六）北京客运航班每天离港航班满3班的航空公司。

　　第七条 航空公司有下列情形之一的，不予扶持：

　　（一）已经申请或获得我市其他财政性专项资金资助或扶持的（国际和地区航线及北京航线除外）；

　　（二）提供虚假信息骗取航空企业扶持资金的；

　　（三）不符合安全生产要求，有责任事故的。

　　（四）申请航空企业扶持的年度内违反税收、工资支付、社会保险等方面的法律、法规及规章规定，并受到相关部门行政处罚的。

　　第三章 扶持对象和标准

　　第八条 扶持资金的扶持对象：

　　（一）新开国际、国内航线的航空公司；

　　（二）新开货运航线的航空公司。

　　第九条 扶持资金的扶持标准：

　　（一）对新开的国际客运航班的航空公司，每周离港航班达到3班次的，每条航线一次性扶持300万元；每周离港航班达到5班次以上的，每条航线增加一次性扶持200万元。

　　（二）对新开国际货运航班的航空公司，商务载量15～40吨，一年飞行航班达到150班的，每条航线一次性扶持150万元；一年飞行航班达到300班的，每条航线增加一次性扶持100万元。商务载量40吨（含40吨）以上，一年飞行航班达到100班的，每条航线一次性扶持300万元；一年飞行航班达到300班的，每条航线增加一次性扶持200万元。

　　（三）对新开国内（含港澳地区）客运航班的航空公司，客运航班持续运营满一年，每周离港航班在5班次以上。飞行时间1～2小时内，座位数120座以上的，每条航线一次性扶持100万元；飞行时间2小时以上（含2小时），座位数120座以上的，每条航线一次性扶持150万元。

　　（四）对新开的国内（含港澳地区）货运航班的航空公司，每个运营年度飞行的航班达到300班以上。商务载量15～40吨的航班，每条航线一次性扶持100万元；商务载量40吨（含40吨）以上的，每条航线一次性扶持200万元。

　　（五）开辟北京客运航班的航空公司， 2008年每天达到3班出港航班的，对航空公司一次性扶持200万元；2009年达到3班出港航班的，对航空公司一次性扶持150万元。

　　第四章 资金申请、审批和拨付

　　第十条 每年由市航空主管部门与市财政局根据无锡地区航空市场的发展需要，结合各航空公司的要求，下达年度新开航线考核计划和业务考核计划。

　　第十一条 满一个航运年度后，符合条件的航空公司向市航空主管部门和市财政局提出补助申请，同时提交下列材料：

　　（一）企业营业执照复印件；

　　（二）无锡市航空企业扶持资金申请报告；

　　（三）年度新开客货运航线运行情况说明；

　　（四）其他材料。

　　第五章 资金的监督管理

　　第十二条 各航空企业获得的扶持资金计入“补贴收入”核算。

　　第十三条 市航空主管部门、市财政局对航空公司的新开航线业务和全货运业务进行考核管理。

　　第十四条 扶持资金遵循国家的有关法律法规规定，按照公开、公正、公平的原则进行管理和使用，接受政府审计部门的监督检查。

　　第六章 附则

　　第十五条 本暂行办法由无锡市财政局负责解释。

　　第十六条 本办法执行期为二年，自从2008年1月1日起至2009年12月31日。